最近,針對開曼、BVI出臺的經(jīng)濟實質(zhì)法案,各方都進行了解讀,有的僅僅是從開曼、BIV法案內(nèi)容本身進行了詳細解讀,有些夸大其詞的認為開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案將導(dǎo)致離岸構(gòu)架的徹底終結(jié)。我們認為,那些認為開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案將會導(dǎo)致離岸構(gòu)架終結(jié)的說辭是販賣焦慮,但完全忽略開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案,認為這僅僅是避稅地應(yīng)付OECD、美國的稅收透明和反稅基侵蝕要求,不會認真執(zhí)行的觀點也是鴕鳥策略,風(fēng)險非常高。

瑞豐德永(TRICOR旗下成員)認為:整個國際反避稅的大形勢,實事求是地解讀開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案,重新審視和調(diào)整現(xiàn)有境外構(gòu)架,尋找最優(yōu)的合規(guī)解決方案才是當(dāng)下中國企業(yè)需要去做的事情。當(dāng)然,這些事情需要在國內(nèi)財稅專業(yè)人士、海外離岸律師、海外會計師、海外秘書公司的全力配合下才能做好的事情。

一、低成本離岸構(gòu)架時代宣告終結(jié)

通過比較開曼和BVI的經(jīng)濟實質(zhì)法案內(nèi)容,基本規(guī)定都是完全一致的。后面其他一些避稅地也會出臺類似的經(jīng)濟實質(zhì)法案,因此我們認為,隨著開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案的頒布,低成本離岸構(gòu)架的時代宣告終結(jié),這個應(yīng)該是比較確定性的結(jié)論。

開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案頒布的大背景正如開曼經(jīng)濟實質(zhì)法案指引中說的主要落實OECD反有害稅收競爭報告要求、全球落實BEPS行動方案以及CRS落地實施。正如OECD反有害稅收競爭報告中所提到的,一國實施什么樣的稅收制度,執(zhí)行何種稅制結(jié)構(gòu)和設(shè)定何種稅率,這個是一個國家的稅收主權(quán)。但是,該國的稅制不能用來進行有害的稅收競爭,侵害其他國家的稅收利益。因此,透明化是國際反避稅協(xié)定的一個重要訴求。

畢竟很多跨國公司在開曼、BVI設(shè)立商事主體并非完全是為了避稅,有些是基于法律制度、外匯管制、信息保密等其他合理商業(yè)目的。因此,開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案的頒布并不會導(dǎo)致離岸構(gòu)架的完全終結(jié),但經(jīng)濟實質(zhì)法案提升了離岸公司透明度的要求,這在一定程度上肯定是加大了離岸公司的設(shè)立和持續(xù)運營成本。因此,低成本的離岸構(gòu)架時代終結(jié)了�，F(xiàn)在,擺在很多中國公司面前的第一件事情就是需要結(jié)合開曼、BVI最新經(jīng)濟實質(zhì)法案,審視自己過去基于不同目的設(shè)置的海外構(gòu)架,看有無繼續(xù)存在的必要,及時進行調(diào)整。

二、如何看待經(jīng)濟實質(zhì)法案的要求

何為經(jīng)濟實質(zhì)?說白了,就是你既然成立商事主體(包括公司、合伙和基金),就是要做生意的。既然是做生意的,你就要告訴我,你究竟是做什么生意的,在哪做生意,你的實際管理人是誰,你的實際管理機構(gòu)在哪,究竟他們履行什么樣的功能、承擔(dān)什么樣的風(fēng)險。如果你這些什么都不說,就像以前在開曼、BVI注冊了,每年什么情況都不報告,這種不透明的狀態(tài),一是導(dǎo)致洗錢和避稅問題,二是無法滿足現(xiàn)在CRS、FATCA的情報交換要求。也就是說,開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案并不是要終結(jié)離岸構(gòu)架,畢竟很多離岸構(gòu)架是有其他合理商業(yè)目的考慮,他的目的在于落實OECD反有害稅收競爭報告中關(guān)于稅收透明度的要求。

理解了上面這一點,我們就知道了,并非所有的開曼、BVI公司都需要適用最新的經(jīng)濟實質(zhì)法案的要求,下面這些公司就不需要:

1、 開曼、BVI國內(nèi)(或本土)公司(Domestic Company);

2、 投資基金或從事投資基金業(yè)務(wù)的主體(Investment Fund)

3、 其他稅收管轄區(qū)的稅收居民

第一個好理解,也就是說,如果你是按照開曼、BVI相關(guān)的本土公司法案注冊成立的本土企業(yè),我們理解是這類本土公司在注冊條件的設(shè)定上就提出了本地人員任職和經(jīng)營場所的要求,這些公司在注冊條件的設(shè)定上就直接滿足經(jīng)濟實質(zhì)要求了,也就不適用經(jīng)濟實質(zhì)法案。

第二個是投資基金,對于投資基金,開曼和BVI明確都申明,按照他們相關(guān)投資基金法案注冊成立的投資基金可以不適用經(jīng)濟實質(zhì)法案,這表明這兩個地方還是很歡迎投資基金的注冊的。這里說稱的投資基金是指主要從事發(fā)行投資權(quán)益單位籌集資金并將這些資金匯集起來進行投資,為權(quán)益單位的持有人創(chuàng)造收益的實體。這里的權(quán)益單位包括股份、信托份額、合伙份額或其他可以參與投資收益分享的權(quán)益單位。但是,有一點要說明的是,即使投資基金符合經(jīng)濟實質(zhì)法案的豁免,他們?nèi)绻�符合CRS和FATCA定義的主體仍然要進行信息申報的。因為CRS和FATCA對于“投資實體”(Investment Entities)的定義更寬泛,涵蓋了這些投資基金。

第三個就是其他稅收管轄區(qū)的稅收居民。這個就更好理解了,我不反對你在我開曼、BVI注冊成立公司。但是,為了滿足稅收透明度要求,如果你能證明你在其他國家或地區(qū)是稅收居民了,那說明你已經(jīng)納入一個確定的管轄區(qū)的稅收監(jiān)管了,你只要提交足夠的資料證明并告訴我,那就證明你有人管了,這就不是我開曼和BVI的責(zé)任了,此時你也不適用開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案。

當(dāng)然了,如果一家中國貨運代理公司在BVI成立了一家貨代公司,實際人員和業(yè)務(wù)都是在中國境內(nèi),但利潤都留在BVI沒有繳納任何稅收�，F(xiàn)在開曼和BVI出臺了經(jīng)濟實質(zhì)法案。如果你說我適用開曼、BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案的豁免條款,我告訴你我是中國稅收居民,那你提供中國稅收居民身份證明,那OK,你可以豁免。但悲催的是,你就必須回中國按25%繳納企業(yè)所得稅,同時還有對應(yīng)分紅20%的個人所得稅。

那中國企業(yè)可能不干啊,回來成本太高了,我就是希望賴在你這,那怎么辦,開曼、BVI報告說了,那你必須在我這滿足足夠和適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟實質(zhì)要求。所謂滿足經(jīng)濟實施要求,就是你這家公司“創(chuàng)造收入的核心經(jīng)營活動”(CIGA)必須在開曼和BVI。為此,開曼和BVI梳理了在他那注冊的國際公司的各種類型,分門別類地列出來了“創(chuàng)造收入的核心經(jīng)營活動”在開曼和BVI就算有經(jīng)濟實質(zhì)。

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